table des matières INTRODUCTION....................................................................................... 9
CHAPITRE 1. ENTREPRENDRE, SOUS QUELLE FORME ? ......................... 13 Notions de base ...........................................................................................13 Êtes-vous une entreprise ? .........................................................................14 Allez-vous créer un nouveau sujet de droit ? ..........................................16 Le choix de la structure juridique . ............................................................18 Question de vocabulaire . ...........................................................................21
1. Société ou association ?........................................................... 22 1.1. Définitions .........................................................................................23 1.2. Critère unique de distinction entre l’association et la société .... 25 1.3. Nouveau critère distinctif : un avantage patrimonial direct ou indirect ..........................................................................................25 1.4. L’image de l’entreprise vis-à-vis des tiers.......................................28 1.5. La responsabilité limitée dans l’ASBL ............................................29 1.6. Constituer une ASBL ........................................................................29
2.
La poursuite d’une activité économique avec un but de lucre .....33 2.1. 2.2 2.3. 2.4.
Personne physique ou société ? .....................................................33 La protection du patrimoine privé de l’entrepreneur ................33 Optimisation des revenus - IPP vs. ISoc.........................................35 Palliatifs et limites.............................................................................37
3. Comment démarrer une activité en personne physique ? .....43 3.1. Le guichet d’entreprise agréé ........................................................43 3.2. La preuve des connaissances de gestion de base .......................43
3
Table des matières
3.3. La preuve des connaissances professionnelles ...........................45 3.4. Inscription à une caisse d’assurance sociale . ...............................46 3.5. Inscription en tant qu’assujetti à la TVA .......................................46
4. Quelle forme de société à responsabilité limitée choisir pour exercer mon activité ? .................................................... 47 4.1. Les sociétés à responsabilité limitée après la réforme du Code des sociétés .......................................................................47 4.2. La société coopérative et l’idéal… coopératif . ...........................48 4.3. La société anonyme – réservée aux (très) grands projets .........49 4.4. La société à responsabilité limitée, la nouvelle forme juridique de base ..............................................................................49
5. Les sociétés à responsabilité illimitée, ça sert à quoi ? ....... 59 5.1. Notion de responsabilité illimitée .................................................59 5.2. Les différentes formes de sociétés à responsabilité illimitée .... 60 5.3. Constituer une société à responsabilité illimitée . ......................65
6. Une fois que j’ai commencé mon activité, quelles sont mes obligations ? .................................................................... 67 6.1. 6.2. 6.3. 6.4. 6.5.
Gérer l’entreprise .............................................................................67 Convoquer l’assemblée générale ..................................................68 Tenir une comptabilité et déposer des comptes annuels..........69 Déposer les déclarations fiscales ...................................................70 Le rôle du comptable .......................................................................71
CHAPITRE 2. FINANCER MON PROJET ......................................................... 73 Introduction ..................................................................................................73
1. Le crédit .................................................................................... 75 1.1. L’intérêt du crédit .............................................................................75 1.2. Garanties et alternatives .................................................................78 1.3. Zoom sur le prêt de proximité .......................................................82
2. Les fonds propres .................................................................... 83 2.1. Généralités . .......................................................................................83 2.2. La SRL sans capital ............................................................................84 2.3. De nouveaux investisseurs dans la société coopérative (SC).....88
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Créer et développer son entreprise : les clés juridiques et fiscales
3. Les subsides et les primes ...................................................... 89 3.1. 3.2. 3.3. 3.4.
Principes-clés .....................................................................................89 Des aides à demander au préalable ..............................................91 Les systèmes de subsides par région ............................................92 C’est du brut ? C’est du net ? ..........................................................94
4. Le crowdfunding ...................................................................... 94 4.1. Tentative de définition et cadre légal ...........................................94 4.2. Types de crowdfunding particuliers...............................................95 4.3. Une campagne de crowdfunding réussie . ...................................97
CHAPITRE 3. ÉLÉMENTS DE DROIT COMMERCIAL .................................103 Introduction ............................................................................................... 103
1.
Les pratiques du marché et la protection du consommateur .... 104 1.1. 1.2. 1.3. 1.4. 1.5. 1.6.
Définitions ...................................................................................... 105 Interdiction des clauses abusives . .............................................. 106 Les ventes promotionnelles ........................................................ 108 Garantie de conformité des biens de consommation ............. 108 La vente en ligne et les contrats conclus à distance . .............. 112 Le tunnel de vente en ligne.......................................................... 125
2. La politique de confidentialité – RGPD................................ 133 2.1. 2.2. 2.3. 2.4. 2.5.
Introduction . .................................................................................. 133 Définitions fondamentales .......................................................... 134 Les principes fondamentaux du Règlement ............................. 139 Obligations ..................................................................................... 141 Documentation – la charte vie privée ........................................ 144
3. Les relations entre entreprises ............................................ 145 3.1. La liberté d’entreprendre et la libre concurrence . ................. 145 3.2. Limites à la libre concurrence : les pratiques déloyales et la propriété intellectuelle ............................................................ 146 3.3. Clauses abusives entre entreprises............................................. 149
4. Les conditions générales ...................................................... 151 4.1. Dois-je nécessairement rédiger des conditions générales ? .....151
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Table des matières
4.2. Conditions générales de vente vs. conditions générales d’utilisation ..................................................................................... 152 4.3. Opposabilité des conditions générales ..................................... 153 4.4. Mes clients sont des consommateurs et des entreprises – comment faire ? ............................................................................. 154
5. La facture ........................................................................ 155 5.1. Dois-je obligatoirement émettre une facture ? . ...................... 155 5.2. Exigences formelles ...................................................................... 158 5.3. Astuces pour éviter les impayés . ................................................ 160
CHAPITRE 4. LA LOCALISATION GÉOGRAPHIQUE DE MON ENTREPRISE ...................................................................163 Introduction ............................................................................................... 163
1. Où s’installer ? ........................................................................ 165 1.1. Puis-je installer mon bureau chez moi ? . ................................... 165 1.2. Les autorisations requises avant de démarrer l’activité ......... 167
2. Le contrat de bail ................................................................... 175 2.1. La protection accordée aux locataires commerciaux . ............ 175 2.2. La loi sur le bail commercial ......................................................... 177 2.3. Le bail commercial de courte durée .......................................... 187
CHAPITRE 5. NOTIONS ÉLÉMENTAIRES DE RESSOURCES HUMAINES ....191 Introduction - La difficulté d’engager ................................................... 191
1. La convention de prestation de services ............................ 197 1.1. Contenu de la convention de prestation de services .............. 199 1.2. Limites à la libre volonté des parties . ........................................ 200
2. Le contrat de travail .............................................................. 202 2.1. Combien coûte un salarié ? .......................................................... 202 2.2. Les obligations liées à l’engagement de personnel salarié .... 209 2.3. Dois-je nécessairement faire appel à un secrétariat social ? .. 219 6
Créer et développer son entreprise : les clés juridiques et fiscales
CHAPITRE 6. LE STATUT SOCIAL ET LA FISCALITÉ .................................221 Introduction................................................................................................ 221
1. Les cotisations sociales ......................................................... 222 1.1. Principe . .......................................................................................... 222 1.2. Le calcul des cotisations sociales................................................. 223 1.3. Qui doit s’affilier ? . ........................................................................ 233
2. Impôts directs ........................................................................ 239 2.1. L’imposition de l’entreprise en personne physique ................. 239 2.2. L’imposition de la société ............................................................. 246 2.3. L’imposition des personnes morales .......................................... 248
3. Impôts indirects – TVA .......................................................... 250 3.1. Introduction . .................................................................................. 250 3.2. Régimes . ......................................................................................... 251 3.3. Obligations liées à la TVA ............................................................. 256
CHAPITRE 7. LE PASSAGE EN SOCIÉTÉ.......................................................259 Introduction - pourquoi « passer en société » ? ................................... 259
1. Avantages et inconvénients de l’exercice d’une activité en société ............................................................................... 260 1.1. 1.2. 1.3. 1.4.
Avantages non-fiscaux . ................................................................ 260 Avantages fiscaux .......................................................................... 263 Inconvénients non-fiscaux ........................................................... 280 Inconvénients fiscaux . .................................................................. 283
2. Passer en société, le bon moment ? .................................... 284 2.1. Revenus minimums ....................................................................... 284 2.2. Rémunération alternative ............................................................ 285 2.3. êtes-vous prêt ? .............................................................................. 286
3. Le passage en société, concrètement ................................. 286 3.1. Je contacte mon comptable et je fais mon plan financier ..... 286 3.2. Je prends contact avec le notaire . ............................................. 288 7
Table des matières
3.3. J’ouvre un compte bancaire professionnel et je fais verser le capital de départ ................................................ 292 3.4. Publication des statuts aux annexes du Moniteur belge et à la BCE............................................................................................. 293 3.5. Guichet d’entreprise ..................................................................... 293 3.6. Ma signature et mes documents contractuels ......................... 294
CHAPITRE 8. REPRENDRE UNE SOCIÉTÉ EXISTANTE.............................295 Introduction ............................................................................................... 295
1. Racheter une entreprise, ça veut dire quoi ? ...................... 297 1.1. Distinction préalable...................................................................... 297 1.2. Racheter un fonds de commerce . .............................................. 297 1.3. Racheter les actions d’une société ............................................. 302
2. Le processus de reprise d’une entreprise............................ 305 2.1. 2.2. 2.3. 2.4.
Les étapes préalables à l’entame du processus ....................... 305 Les prémisses de la transaction .................................................. 309 Savoir ce que l’on achète – la due diligence . ............................ 314 La convention de cession ............................................................ 323
CONCLUSION.............................................................................331 RÉFÉRENCES..............................................................................333 1. Ouvrages ................................................................................ 333 2. Sites de référence.................................................................. 334
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introduction Entrepreneur, start-up, création d’entreprises… Autant de concepts prometteurs qui font rêver. Nous avons tous entendu un jour l’un de nos proches s’écrier : « Je veux être mon propre patron », « J’ai une super idée de business » ou encore « Je vais monter ma boîte, j’ai un concept en or ». Peut-être avons-nous, nous-mêmes formulé cette envie ? Si vous lisez ces pages, vous êtes probablement sur le point, vousmême, de vous lancer dans l’aventure … Peut-être l’idée vous a-t-elle traversé et vous ne savez pas trop par où commencer… Peut-être avez-vous déjà lancé votre entreprise, avec quelques zones d’ombre que vous aimeriez éclaircir. Certains indépendants n’ont pas d’autre choix que de commencer leur activité en tant qu’indépendant : architectes, avocats, notaires… Le statut d’indépendant est un prérequis à l’exercice de l’activité. D’autres – la majorité – font le choix délibéré de délaisser la stabilité du salariat pour prendre le statut d’indépendant. Pourquoi font-ils ce choix ? Le fait de donner du sens à son activité professionnelle est souvent un moteur. Faire ce qui nous plait, sans avoir de compte à rendre à personne. Gérer soi-même son temps et ses activités. Consacrer plus de temps à sa famille et à ses proches. Avoir de la reconnaissance, de beaux revenus…
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Introduction
Entre fantasme et réalité Le statut d’indépendant et de chef d’entreprise est fréquemment idéalisé. On oublie que derrière un apparent succès se cachent des heures de travail, des doutes, des échecs, un investissement souvent colossal en temps et en argent… Des rêves déçus, parfois … Finalement, on a toujours des comptes à rendre à quelqu’un, et d’abord à soi-même. Cela étant, la satisfaction qu’un indépendant retire de son travail est incomparable avec toute autre activité impliquant un lien de subordination. Chaque nouveau client, chaque nouveau contrat, chaque produit vendu, l’entrepreneur ne le doit qu’à lui-même et à personne d’autre. Et ça, ça n’a pas de prix… Créer son propre emploi, c’est accepter de faire un saut dans le vide, de se jeter dans l’inconnu. Certes, le risque peut être maîtrisé, dans une certaine mesure. Il ne s’agit pas d’investir en une fois toutes vos économies et de vous endetter sur dix ans pour une idée folle, sans y réfléchir. L’aventure entrepreneuriale peut être vue comme un voyage. Ce voyage, on peut choisir de le préparer, ou non. Le risque est cependant bien plus grand de perdre du temps et de l’énergie si on n’a pas un minimum préparé sa route. La création d’une entreprise pérenne est un savant mélange, à la fois de créativité, de savoir-faire, de chance, mais également de culot, de réseau et de remise en question. Créer une entreprise implique d’avoir des connaissances de base dans des matières diverses, allant du droit des sociétés au marketing, en passant par les ressources humaines, la gestion financière et la fiscalité. Vous devrez apprendre à expliquer vos idées, vendre vos produits ou vos services à vos futurs clients et à vos bailleurs de fonds, à gérer vos équipes et votre communication tout en respectant les aspects légaux de votre activité et en préparant son avenir. Il vous faudra avoir suffisamment de financement au départ, mais aussi au cours de la vie de votre entreprise.
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Créer et développer son entreprise : les clés juridiques et fiscales
Vous devrez développer votre réseau pour trouver les personnes compétentes pour vous accompagner et vous recommander, gérer la croissance tout en préservant votre trésorerie … Tout ceci ne s’improvise pas. Nous vivons dans un environnement complexe. Les règles sont multiples et doivent être comprises dès le début. Les concepts juridiques et fiscaux-clés ne sont pas toujours faciles à comprendre et sont pourtant essentiels. Dans ce guide pratique, nous avons voulu donner à l’entrepreneur débutant ou avancé toutes les clés pour maîtriser ces concepts. Nous avons rassemblé dans un seul ouvrage l’ensemble des questions les plus courantes qui émaillent le parcours de la création d’entreprise. Tout au long de l’aventure entrepreneuriale, nous posons des jalons, sous forme didactique. Ce guide se veut avant tout pratique et facile d’utilisation. Il peut se lire d’une traite ou chapitre par chapitre, en fonction des besoins de l’entreprise et de l’entrepreneur, quel que soit le stade d’avancée du projet. Le propos est généraliste et ne peut remplacer le recours à des spécialistes de leurs domaines pour des problématiques plus précises et complexes (comptables, avocats, fiscalistes, spécialistes du marketing et de la communication, webdesigners, etc.) Il a vocation à fournir à l’entrepreneur un aperçu rapide des points d’attention auxquels il sera confronté, ainsi que des réponses concrètes et simples. Pour ceux qui souhaitent aller plus loin, vous retrouverez une liste d’ouvrages et de sites internet de références, à la fin de l'ouvrage. La création d’une entreprise est avant tout une affaire de passion et de plaisir. Nous espérons que vous éprouverez autant de plaisir à livre cet ouvrage que nous en avons eu à l’écrire. Nous avons pris le parti d’écrire en mode traditionnel non-inclusif afin de faciliter la lecture. Nous espérons que les lectrices nous pardonneront ce choix et pourront se reconnaître dans nos exemples. Bonne route et beaux succès d’entrepreneur.e.s !
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L’auteur Aurore Van Calster est avocate au barreau de Bruxelles spécialisée en droit de l’entreprise et en fiscalité des PME. Cet intérêt lui est venu au cours de ses études où elle s’est prise de passion pour le monde entrepreneurial. Après quelques années passées à travailler comme collaboratrice pour différents cabinets d’avocats, Aurore a poursuivi sa formation avec une spécialisation en gestion fiscale à la Solvay Brussels School of Management. Forte de ces nouvelles connaissances, elle a ensuite intégré l’équipe de fiscalité internationale de la société PricewaterhouseCoopers… qu’elle a quittée au bout de huit mois pour lancer son propre cabinet d’avocats, en octobre 2018 afin de mettre ses connaissances au service des indépendants et des PME. Elle voit avant tout la création et le développement de son cabinet comme une aventure entrepreneuriale à part entière dans toute sa complexité et sa richesse. En parallèle de son métier d’avocate, Aurore est également conseillère en création d’entreprises pour la Région de Bruxelles-Capitale. C’est de cette expérience d’entrepreneure au service d’autres entrepreneurs que lui est venue l’idée de ce guide pratique, afin de rassembler en une seule source, tout ce qu’un entrepreneur doit savoir pour vivre son rêve avec sérénité. L’auteur remercie tout particulièrement Me Géraldine Hallet, Félicie Henry, Jessica Siplet, Ingrid Jucquois, Violaine Dujardin de l’UCM, et Amandine Maziers pour leur temps et leur relecture, ainsi que Tanguy Timmermans pour sa confiance, son soutien, son amour inconditionnel et toutes ses pertinentes suggestions. Enfin, un remerciement tout particulier est adressé à Luca Venanzi, l’éditeur de cet ouvrage, pour sa patience et son humour.
Chapitre 1. Entreprendre, sous quelle forme ?
Notions de base En 20181, la notion juridique d’« entreprise » a été introduite dans l’arsenal juridique belge. Elle a remplacé la notion de « commerçant », jugée obsolète et trop restrictive. L’entreprise englobe désormais de nombreuses structures notamment des groupements sans vocation commerciale ou économiques. Cela a des conséquences importantes au niveau des règles à respecter par ces entités, tant au niveau administratif, que civil, judiciaire et commercial. Petit tour de la situation …
1
Loi du 15 avril 2018 portant sur la réforme du droit des entreprises, publiée au Moniteur belge le 27 avril 2018.
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Chapitre 1 - Entreprendre, sous quelle forme ?
Êtes-vous une entreprise ? Dès lors qu’un sujet de droit est considéré comme une entreprise et sous réserve d’exceptions, il doit répondre à des obligations administratives et tombe sous le champ d’application de législations économiques spécifiques. Ainsi, toute entreprise devra s’inscrire à la Banque-Carrefour des Entreprise et disposer d’un numéro d’entreprise2 avant de démarrer ses activités. L’entreprise doit également tenir une comptabilité. Celle-ci pourra être tenue de manière simplifiée dans certains cas que nous examinerons. Toute entreprise, même dépourvue de personnalité juridique, est soumise au droit de l’insolvabilité et pourra donc, selon les cas, recourir à une réorganisation judiciaire ou être citée en faillite. Il s’agit-là d’une grande nouveauté puisque depuis la réforme, les professions intellectuelles et les ASBL peuvent se voir citées en faillite et faire aveu de faillite, ce qui n’était pas le cas avant 2018, la faillite étant réservée aux commerçants. Toute action menée entre entreprises ou contre une entreprise ressortira, par ailleurs, de la compétence du tribunal de l’entreprise, ancien tribunal de commerce, juridiction dédiée aux activités des entreprises au sens large3, y compris les ASBL, les fondations, et les entreprises sans personnalité juridique. Le tribunal de l’entreprise a donc vu sa compétence élargie à de nouvelles structures qui lui étaient étrangères. Par ailleurs, toute entreprise qui poursuit durablement un but économique est soumise à des obligations spécifiques, en matière de concurrence, de pratique du marché et de protection du consommateur4. Enfin, en cas de litige, les modes de preuve sont différents, selon que l’on se trouve dans un litige entre entreprises, ou non. Il est ainsi plus facile de rapporter la preuve d’un fait ou d’un acte contre une entreprise que contre un particulier.
2 3 4
Art. III. 16 du Code de Droit Economique (CDE) C. jud. art. 573 Voy. la définition spécifique de l’entreprise prévue par l’article I.8. 39° du CDE.
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Créer et développer son entreprise : les clés juridiques et fiscales
La législation ne s’est en rien simplifiée, avec la réforme de 2018. Au contraire, elle a élargi la notion d’entreprise à des structures qui n’ont aucune vocation économique, induisant des exceptions, des souscatégories et des définitions particulières pour certaines matières qui ne facilitent pas la lecture des textes légaux. Il n’est, du reste, pas toujours aisé d’appréhender les obligations qui incombent à l’une ou l’autre structure, ces obligations étant déterminées, principalement, en fonction de la forme juridique mais également des activités réelles de la structure.
Entreprise ou commerçant ? En réformant le droit de l’entreprise, le Législateur5 a voulu donner une définition cohérente du concept d’entreprise, couvrant tous les acteurs de la vie économique au sens large6, que ceux-ci exercent une activité commerciale, ou non. Sur la base de l’article I.1 du Code de Droit Economique (CDE), est désormais une entreprise : a. toute personne physique qui exerce une activité professionnelle à titre indépendant ; b. toute personne morale, y compris les ASBL et les fondations ; c. toute autre organisation sans personnalité juridique.
Tous les groupements sont-ils des entreprises ? A y regarder de plus près, la définition du CDE couvre tous les groupements de personnes, que ceux-ci soient constitués à des fins économiques, sociales, les simples associations de voisins ou de citoyens, l’amicale du club de football ou l’association de parents d’élèves. Evidemment, le but n’était pas de multiplier les démarches administratives et d’ensevelir toutes les associations sous des réglementations inapplicables, au risque de mettre un frein à l’activité associative, en Belgique. 5 6
Le terme « Législateur » est une figure abstraite qui désigne les différents parlements et autorités en charge d’édicter les lois, décrets et ordonnances. Doc. Parl., Ch. repr., sess. ord., 2017-2018, doc 54, 2828/001, p. 6
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Chapitre 1 - Entreprendre, sous quelle forme ?
Le Code de droit économique a donc prévu des exceptions. Ainsi, ne sont pas des entreprises : Les associations de fait, 1. sans personnalité juridique ; 2. ne poursuivant pas de but de distribution ; et 3. n’effectuant, dans les faits, aucune distribution7. Les simples groupements de personnes n’ayant pas vocation à mener une activité économique (vente de produits et/ou de services) et qui ne distribuent pas d’avantages à leurs membres ne sont pas considérés comme des entreprises. Ils ne sont pas soumis, en conséquence, à la législation applicable aux entreprises (obligations d’inscription, tenue d’une comptabilité, droit de l’insolvabilité, responsabilité des dirigeants, …). A l’inverse, lorsque vous vous associez à d’autres entrepreneurs et décidez d’exercer vos activités entrepreneuriales sous un nom commun, vous êtes probablement en train de donner naissance à une entreprise soumise à obligation d’inscription, parfois même sans vous rendre compte …
Allez-vous créer un nouveau sujet de droit ? Lorsque l’on crée une structure entrepreneuriale, il est tout à fait possible d’utiliser des structures sans personnalité juridique (la société simple et ses variantes internes ou momentanées). Cela permet d’exercer une activité à plusieurs, sous un nom donné, en affectant certains biens à la réalisation de cette activité. Cependant, cette structure dénuée de la personnalité juridique, n’a techniquement pas de droits ni d’obligations. Elle ne peut agir que par l’intermédiaire des personnes qui la composent, en leur nom personnel.
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Les conditions sont cumulatives.
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Créer et développer son entreprise : les clés juridiques et fiscales
A l’inverse, seules les formes sociales disposant de la personnalité juridique sont de véritables sujets de droits et d’obligations à part entière. Si vous créez une nouvelle personne8 pour exercer vos activités, celle-ci pourra agir en justice, signer des contrats, avoir un compte en banque propre et un patrimoine totalement distinct du vôtre. Cette personne morale devra également déposer des comptes annuels, sauf exception, et payer l’impôt des sociétés. Tous ces engagements impliqueront une responsabilité séparée, propre à la personne morale et distincte de votre responsabilité personnelle. La personnalité juridique est, ainsi, « la capacité à être titulaire de droits et d’obligations, et donc à demander aux autorités publiques (notamment judiciaires) la protection desdits droits » 9.
L’acquisition de la personnalité juridique Dans notre société, toute personne physique acquiert une personnalité juridique en raison de sa simple existence. En revanche, c’est la loi qui détermine comment s’acquiert la personnalité morale et qui peut en être titulaire. Sur la base des articles 1 :5 et 1 :6 du Code des sociétés et des associations10 (CSA), toutes les formes de société, d’association et les fondations disposent de la personnalité juridique, pour autant qu’elles aient rempli les conditions requises pour ce faire, à l'exception de la société simple et de l'association de fait. De ce fait, de véritables sujets de droits et d’obligations sont créés.
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Cette personne sera qualifiée de personne morale pour la distinguer de la personne physique. 9 M. DE WOLF, P. DE WOLF, P. SAERENS, F. TCHÉKÉMIAN, K. GEENS, Eléments de droit des sociétés et des associations, Anthémis, 2019, p. 47 10 Loi du 23 mars 2019 introduisant le Code des sociétés et des associations, M.B., 4 avril 2019. Ce code remplace le précédent Code des sociétés ainsi que la loi de 1921 sur les associations, les associations internationales et les fondations. Il refond la matière dans un seul et unique corps de règles.
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Chapitre 1 - Entreprendre, sous quelle forme ?
A l’inverse, la société simple et l’association de fait ne bénéficient pas de la personnalité juridique. Il s’agit de structures très souples qui permettent, à peu de frais d’exercer des activités en commun. Cependant, aucune personnalité ne fait écran entre les engagements de la société simple ou de l’association de fait et leurs membres. La personnalité juridique de la structure entrepreneuriale est indispensable pour permettre aux fondateurs, associés et actionnaires de bénéficier d’une responsabilité limitée. En effet, les fondations, les Associations Sans But Lucratif (ASBL), les Sociétés à Responsabilité Limitée (SRL), les Sociétés Anonymes (SA) et les Sociétés Coopératives (SC) disposent toutes de la personnalité juridique et sont les seules structures qui assurent une responsabilité limitée à leurs fondateurs. La personnalité juridique s’acquiert à compter du dépôt de l’acte constitutif et de l’acte nommant les personnes habilitées à représenter l’entreprise (gérants, administrateurs, délégués à la gestion journalière), au greffe du tribunal de l’entreprise duquel ressort l’entreprise11. Ce dépôt sera réalisé par le notaire qui passe l’acte constitutif (acte authentique obligatoire pour toutes les sociétés à responsabilité limitée) ou par tout mandataire de l’entreprise (acte sous seing privé) 12.
Le choix de la structure juridique 11 Art. 2 :6, § 1 du CSA. Vous pouvez déterminer le tribunal compétent sous le lien suivant : https://competence-territoriale.just.fgov.be/cgi-main/competence-territoriale.pl 12 Le dépôt peut désormais se réaliser, pour les ASBL, par l’intermédiaire de la plateforme e-greffe : https://www.e-greffe.be/evzw/fr/homepage moyennant un lecteur de carte d’identité, l’acte constitutif signé par tous les fondateurs, l’acte sous format Word et un moyen de paiement électronique.
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Créer et développer son entreprise : les clés juridiques et fiscales
La première question à vous poser au moment du choix de votre structure juridique est indéniablement l’objectif de l’activité mise en place, en termes économiques.
Le but de lucre Votre projet a-t-il, ou non, un objectif de profit (le fameux but de lucre) ou, au contraire, soutenez-vous une cause désintéressée (sociale, culturelle, environnementale, …) ? A noter : soutenir un objectif désintéressé ne vous empêche pas d’exercer une activité économique. Simplement, vous ne cherchez pas à vous enrichir financièrement, ni vous, ni vos associés. L’orientation associative ou sociétaire est ainsi le premier embranchement qui va influencer la structure juridique de votre projet entrepreneurial.
Personne physique ou société Si votre activité a un but lucratif, encore faudra-t-il déterminer si vous l’exercez en personne physique ou en société. Le statut d’entrepreneur en personne physique a l’avantage de la simplicité. Il vous suffit d’un numéro d’entreprise et vous pouvez vous lancer. De même, l’argent engrangé par votre activité vous appartient directement, sous réserve du paiement des impôts et taxes dus. Par contre, ce statut n’offre pas de protection de votre patrimoine personnel et vous êtes lourdement imposé sur vos revenus. A l’inverse, le Code des sociétés et des associations (CSA) propose plusieurs types de sociétés définis de manière très succincte ou, au contraire, très détaillée.
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Chapitre 1 - Entreprendre, sous quelle forme ?
La société « clé en main » L’avantage de choisir une forme de société bien définie par le CSA est de disposer d’une formule « clé en main ». La formule la plus aboutie – et la plus réglementée – est la société cotée. A l’inverse, la société simple est très peu réglementée. Dépourvue de personnalité juridique, la société simple naît en vertu d’un contrat conclu entre les fondateurs. Ceux-ci doivent en définir presque tous les aspects (modes de gestion, durée, partage des bénéfices et des pertes). Les décisions seront également, en règle, prises à l’unanimité, ce qui peut amener à des situations de blocage, si aucun mécanisme n’est mis en place. Choisir une forme de société très réglementée ou très libre revient, à peu de choses près, à faire construire votre maison ou à acheter une maison déjà construite. Si vous faites construire votre maison, vous devrez dessiner les plans, déterminer où se trouveront les pièces et leur agencement. Vous pouvez bien entendu bénéficier de l’expérience de professionnels. Cependant, vous allez passer beaucoup de temps à définir la structure de votre projet. Vous allez sans doute vous tromper et vous rendre compte que certains aspects ne sont pas aussi pratiques que vous l’aviez espéré. En revanche, vous disposez d’une flexibilité totale. Si vous choisissez une maison déjà construite, vous disposez dès le début d’une structure définie. Elle n’est peut-être pas parfaite mais vous pouvez l’aménager comme vous le souhaitez, sous réserve des éléments essentiels et de la structure portante. N’oubliez pas, quoi qu’il arrive, que seules les structures bien définies par la loi et disposant d’une personnalité juridique (SRL, SA, SC et ASBL) protègent votre patrimoine en cas de difficulté.
Changer de forme sociale en cours de route Le choix d’une structure en début d’activité est rarement définitif et peut évoluer avec le temps.
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Créer et développer son entreprise : les clés juridiques et fiscales
Au cours de la vie de votre entreprise, il est possible de passer d’une structure à une autre au gré du développement de votre entreprise. Par exemple, bon nombre d’entrepreneurs commencent leur activité en personne physique. Ils prennent alors simplement un numéro d’entreprise auprès d’un guichet d’entreprise agréé, ce qui leur permet de facturer leurs prestations ou de vendre les biens qu’ils proposent. Lorsque l’activité grandit, ils décident alors de « passer en société ». Nous analyserons plus loin les implications concrètes de cette transformation juridique13. Il est également possible de passer d’une forme sociale à une autre, moyennant l’accomplissement de certaines formalités (acte authentique, capital minimum, etc.). Attention, s’il est relativement facile de passer du statut d’entreprise unipersonnelle (personne physique) à une forme de société et de changer de forme de société en cours d’existence, vous ne pourrez transférer une activité entreprise exercée sous forme d’ASBL que vers une seule forme de société : la société coopérative agréée comme entreprise sociale14. Tout comme l’ASBL, cette forme de société ne peut avoir pour but principal de procurer un avantage social ou économique à ses membres.
Question de vocabulaire L’entrée en vigueur du CSA a modifié la terminologie d’usage pour les sociétés. Ainsi, depuis le 1er janvier 2020 et l’entrée en vigueur du nouveau code, les SPRL sont devenues, de plein droit et sans aucune formalité, des SRL. Leurs associés sont désormais des actionnaires, les gérants sont des administrateurs et les anciennes parts sociales, deviennent désormais des actions.
13 Voir chapitre 7 qui traite du passage en société. 14 Articles 8 :4 et 8 :5 du CSA. Il existe en réalité deux formes de sociétés coopératives agréées : la société coopérative entreprise sociale agréée (SCES agréée) et la société coopérative agréée comme entreprise sociale (SC agréée comme ES). Nous ne développons pas, ici, la distinction entre ces deux structures qui dépasse le cadre du présent ouvrage.
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Chapitre 1 - Entreprendre, sous quelle forme ?
On distinguera ainsi, les sociétés de personnes, constituées essentiellement en considération de la personnalité de leurs associés (société simple et ses variantes), des sociétés dites « de capitaux » dans lesquelles l’apport réalisé est prépondérant (SA, SRL et SC). Synthèse : Forme sociale
Titres
Participants
Gestionnaires
1.
Société simple (y compris la société interne, la société momentanée, société en nom collectif et la société en commandite)
Parts sociales
Associés
Gérants
2.
SRL, SA, SC
Actions
Actionnaires
Administrateurs
3.
ASBL
/
Membres
Administrateurs
1. Société ou association ? Comme nous l’avons vu en guise d’introduction, lorsque vous vous demandez quelle structure adopter, commencez par vous interroger sur le but de votre projet en termes économique. Pourquoi vous lancez-vous dans cette activité ? Est-ce, entre autres, pour vous enrichir personnellement au niveau financier ? Avez-vous pour objectif de vous payer un salaire confortable, agrémenté d’une jolie voiture de société et, pourquoi pas de dividendes périodiques ? Au contraire, avez-vous à cœur de soutenir une cause à vocation sociale, culturelle ou environnementale et souhaitez-vous y réinvestir toutes les ressources de votre activité, sans chercher nécessairement à vous enrichir matériellement ? Important également : quelle est l’image que vous voulez donner de votre entreprise ? Souhaitez-vous y attirer des investisseurs ou, au contraire, des donations, éventuellement exonérées au niveau fiscal ?
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